销售假药罪，广州刑辩律师介入辩护，被告获从轻处罚

【案 由】销售假药罪。

【案情简介】

公诉机关：深圳市罗湖区人民检察院。

被告人肖某，男，户籍地：广东省深圳市福田区。因本案于2017年9月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕并羁押于深圳市罗湖区看守所。

被告人董某某，女，居住地：深圳市福田区。因本案于2017年9月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕并羁押于深圳市罗湖区看守所。

被告人肖某某，男，居住地：深圳市福田区xx房。因本案于2017年9月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。

公诉机关指控：2016年9月起,被告人肖某、董某某、肖某某经过共谋，开始以赴港购买药品后加价通过网络淘宝店进行销售的犯罪事实。其中肖某、董某某负责经营名为"香港xx正品代"和"YY母婴港货店"的淘宝店，肖某某负责进行发货。同时三人一起负责进货。至被抓之日，三人共通过上述方式销售的药品累计金额达1013858.3元人民币。2017 年8月，居住在我市罗湖区和平路渔民村xx大厦xx的被害人张某立购买了上述"无比滴"、"虎标镇痛药布"后发现药品存在问题，遂报案至公安机关。公安机关于2017年9月1日在我市福田区xx花园xx栋xx房将被告人肖某、董某某抓获归案，于我市福田区xx房将被告人肖某某抓获归案，在三名被告人二处住所共缴获药品"黄道益活络油"60瓶、"无比滴"194盒、"虎标镇痛药布"5盒。经食品药品监督管理局鉴定，上述药品属于应经批准而未批准生产、进口的药品，应按假药论处。

被告人肖某承认控罪，但对销售假药的数额有异议，辩解称，起诉书上指控的101万元是整个淘宝的销售总额，除药品外还有别的港货和刷单数额。

被告人肖某的辩护人辩称：

1、被告人肖某在淘宝店铺上存在更多的刷单行为，属于虚假交易，不应认定为销售假药的金额；

2、本案数据的提取不符合关于电子数据的规定，也不能证明电子数据来源合法； 

3、被告人是初犯、偶犯。

被告人董某某承认控罪，但对销售假药的数额有异议。

被告人董某某的辩护人辩称：

1、电子数据的提取不具备真实性、合法性，没有任何证据证明电子数据是如何提存，是否系经过两名侦查人员提取，认定销售假药金额为人民币101万余元的证据不足；

2、被告人销售的药物均系从香港万宁、屈臣氏等正规店铺的港药，并非一般意义上的假药；

3、被告人系初犯、偶犯，归案后认罪悔罪，如实交代犯罪事实。

被告人肖某某辩解称，其只是负责打包，没有参与进货。

被告人肖某某的辩护人辩称：

1、对销售假药的定罪方面与另外两辩护人意见一致；

2、公诉机关认定被告人为从犯，不持异议；

3、被告人所从事的销售假药是被告人肖某、董某某指示去外地拿药；

4、 销售过程中是按劳分配。

【争议焦点】

被告人肖某、董某某、肖某某是否可以减轻处罚？

【处理结果】

深圳市罗湖区人民法院判决如下：

一、被告人董某某犯销售假药罪，判处有期徒刑十年,并处罚金人民币100000 元，上缴国库。(刑期自判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)

二、被告人肖某犯销售假药罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000 元，上缴国库。 (刑期自判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)

三、被告人肖某某犯销售假药罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000 元，上缴国库。(刑期自判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决生效之日起一个月内向本院缴纳。)

四、缴获的上述假药予以没收，由公安机关按规定处理。

【案例评析】

本案中，被告人肖某、董某某、肖某某违反国家对药品的管理法规，在没有销售药品经营许可，也没有进口许可的前提下，销售应当经批准而未经批准进口的药品，具有特别严重情节,均已构成销售假药罪。

在共同犯罪中，被告人董某某实施主要犯罪行为，起主要作用，是主犯；被告人肖某、肖某某起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人肖某、董某某、肖某某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。国晖律师关于被告人是初犯、偶犯、被告人肖某某是从犯的辩护意见与事实相符，法院予以采纳。

【相关规定】

《中华人民共和国刑法》

第一百四十一条　生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。

本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。

第二十五条　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条　组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第二十七条　在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第六十四条　犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条第三款　犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

【本案例根据国晖律师事务所（2018）YHXS0031档案编写】