夫妻之间也可能构成强奸罪 并非危言耸听

    实际上，被告人强某剑在与商某的夫妻感情早已破裂、长期分居，并且正在进行离婚诉讼的情况下，违背商某的意志，在被告人张某生、张某龙的帮助下，以暴力手段，将商某挟持并非法拘禁，然后以暴力手段强行与商某发生性行为，侵害了商某的人身健康、自由和性权利，已构成强奸罪。当然，三被告人使用暴力手段将商某劫持到家，非法禁闭长达三天，甚至连司法部门前往解救都不放人，严重地剥夺了商某的人身自由，同时又构成了非法拘禁罪。

    另外，在法院干警前往解救商某时，三被告人为首纠集十多人，进行围攻、辱骂，严重地妨碍了法院干警执行公务，同时又构成妨害公务罪。所以，三被告人的行为同时构成强奸罪、非法拘禁罪和妨害公务罪。在这三个犯罪中，后两个犯罪与强奸罪之间存在着牵连关系，构成了牵连犯；而强奸罪属于重罪，因此对三被告人应以强奸罪论处。

    具体论证如下：

    对于丈夫违背妻子意志强行与妻子性交的行为能否构成犯罪，并无明确的规定。

    在我国刑法学界有学者认为："男女双方一旦确立了夫妻关系，便会随之形成夫妻间特定的权利与义务关系，而双方同居，过性生活，既是夫妻双方享有的权利，也是夫妻双方所负担的义务。也就是说，夫妻任何一方都有要求另一方与自己过性生活的权利，同时，夫妻任何一方也都有与另一方过性生活的义务。这种权利与义务关系是合法的，受法律保护的。它随着夫妻关系的确立而建立，并随着夫妻关系的解除而消亡。只要夫妻关系存在，相互间所发生的性行为即是合法的，任何人都不得干涉。

    鉴此，丈夫与妻子进行性行为，是其在行使自己受法律保护的权利，作为妻子，有义务应丈夫的要求与其进行性行为。

    因此，丈夫在当时的情况下虽然采用的手段不当，但不能因此而定其为强奸罪。因为在这种情况下，虽然性行为是'违背'妻子意志的，但却不属非法。

    笔者认为，丈夫违背妻子意志强行与妻子性交的行为的最大特点，即它与普通人违背妇女意志强行与妇女性交的惟一区别，就在于行为人与被害人之间有一层特殊关系即夫妻关系。所以，我们必须弄清婚内性行为的性质，才有可能正确地解决这一问题。

    任何极端化的观点都是不够妥当的。我们既不能置夫妻间的婚姻关系于不顾，认为既然我国刑法并未把丈夫和妻子排除在强奸罪的行为人、被害人之外，那么丈夫在任何情况下，只要违背妻子意志而强行与妻子发生性行为，就构成强奸罪；也不能过分强调夫妻关系却又把夫妻关系等同于性关系，甚至等同于一般的债权关系，遂认为在任何情况下，丈夫违背妻子而强行与妻子发生性行为均不构成犯罪。

    我国婚姻法规定，男女双方亲自到婚姻登记机关进行结婚登记，符合婚姻法的规定，取得结婚证的，即确立夫妻关系确立之后，夫妻间也就产生了一系列权利与义务关系，夫妻在家庭中的地位平等（第九条），夫妻间有相互扶养的义务（第十四条），夫妻间有相互继承遗产的权利（第十八条），等等。

    但是，我国婚姻法惟独没有规定夫妻间有过性生活的权利与义务。原因何在？我们认为，这决不是立法者的疏忽。因为我国婚姻法规定婚姻以夫妻间的感情为基础（第二十五条规定，夫妻之间感情确已破裂的，人民法院应准予一方提出的离婚的要求），而性关系是夫妻间感情的生物学基础，性生活是婚姻关系内的重要内容（但却不是惟一的，更不是不可缺少的内容），是保持、沟通和增进夫妻感情的重要手段，是夫妻间感情领域的问题。因此，虽然夫妻关系离不开性关系，但法律并不要求夫妻双方或者一方必须过性生活，不规定性生活的时间、地点、方式、次数，等等。所以，那种认为性生活是夫妻双方的权利与义务的观点，甚至于将性生活等同于债权债务关系的观点，于法不符，于情不合。

    正因为如此，法律对于夫妻婚内性行为原则上不加任何干涉，即使丈夫不经妻子同意，强迫妻子过性生活的，也不构成违法，更不构成犯罪。因为生活也告诉人们，这种行为有时倒能沟通甚至于加强夫妻间的感情。但是，这种行为并非可以肆意妄为而不受任何限制，一旦它超出了感情的领域，则可能构成违法甚至犯罪。

    那种认为丈夫违背妻子意志，强行与妻子发生性行为不构成违法的观点，不是大男子主义作祟，就是对我国法律的误解。因为夫妻间的性生活虽然属于感情领域内的事情，但又不是纯粹的感情问题，它包含着夫妻双方的行为。

丈夫未经妻子同意强行与妻子发生性行为，完全有可能侵害到妇女的人身权利；即使将性行为看成是丈夫的权利，妻子的义务，这种权利也是应当有限制的，这种权利也有被滥用的可能。

    当然，我们也必须看到，感情问题复杂而玄妙。所以，认定丈夫违背妻子意志而与之强行发生性行为的，是否超出感情领域，而构成违法犯罪，确实是一个极为复杂而困难的问题。因此，从社会传统观念和刑事政策的角度考虑，对这种行为不宜追究刑事责任。这大概也正是许多国家对这一问题不加规定的原因。

    我们认为，在我国，丈夫不经妻子同意，违背妻子意志，强行与妻子发生性行为的，原则上不能作为犯罪对待。

    但是，以下的两种情况，应认为已构成犯罪：

    丈夫违背妻子意志，以暴力手段强行与妻子发生性行为，并以此手段，长期对妻子进行性虐待，情节恶劣的，应认为已经构成虐待罪。

    夫妻感情确已破裂，婚姻关系名存实亡，丈夫违背妻子意志，强行与妻子发生性行为的，应以强奸论处。但是应当严格地限制在以下两种情况之内：一是，男女双方虽已登记结婚，但并无感情，并且尚未同居，也未曾发生过两性关系，女方坚决要求离婚的；二是，夫妻感情确已破裂，并且长期分居的。

    问题结论

    本案中，强某剑构成强奸罪。